Neue Gesellschaft, Zweigniederlassung oder Holding: Geschäftsleitung und Betriebsstätten
Die neue Schweizer Gesellschaft und der Ort ihrer tatsächlichen Verwaltung
Die meisten italienischen Unternehmer, die Geschäftstätigkeit ins Tessin bringen, tun dies über eine neue Schweizer Gesellschaft, entweder eine SA oder eine Sagl. Das Gesellschaftsrecht wird in Kapitel F.II beschrieben, das auch das Erfordernis behandelt, dass mindestens eine zur Vertretung der Gesellschaft befugte Person Wohnsitz in der Schweiz haben muss. Die Steuerfrage, die darüber entscheidet, ob die Struktur funktioniert, ist der Ort der tatsächlichen Verwaltung. Nach Artikel 73 Absatz 3 TUIR in der Fassung des gesetzesvertretenden Dekrets Nr. 209/2023 ist eine Gesellschaft in Italien ansässig, wenn sie während des grösseren Teils der Steuerperiode in Italien ihren Sitz, den Ort ihrer tatsächlichen Verwaltung oder ihre hauptsächliche laufende Geschäftsführung hat. Der Ort der tatsächlichen Verwaltung wird definiert als die «fortlaufende und koordinierte Fassung strategischer Entscheidungen, welche die Gesellschaft als Ganzes betreffen», und die laufende Geschäftsführung als die «fortlaufende und koordinierte Vornahme von Handlungen der täglichen Geschäftsführung, welche die Gesellschaft als Ganzes betreffen».1
Die beiden Definitionen lenken die Prüfung auf die Menschen. Eine Schweizer Gesellschaft, deren strategische Entscheidungen von einem in Varese lebenden Eigentümer getroffen werden oder deren Tagesgeschäft von Mitarbeitern geführt wird, die von Italien aus arbeiten, ist nach beiden Kriterien in Italien ansässig, was immer ihr Registereintrag besagt. Die Konstellation, in welcher der Eigentümer nach Lugano gezogen ist, ist die günstigere. Lebt er im Tessin, trifft er die strategischen Entscheidungen dort und beschäftigt er in Lugano Personal, welches das Tagesgeschäft führt, so wird die Schweizer Gesellschaft in der Schweiz verwaltet. Die Schwierigkeit liegt im Übergang. In den ersten Monaten nach dem Umzug verbringt der Eigentümer oft noch viel Zeit in Italien, das italienische Personal betreut weiterhin die Kunden der Schweizer Gesellschaft, und das neue Büro in Lugano hat noch kein eigenes Personal eingestellt. Verwaltungsratsprotokolle, E-Mails und Reiseaufzeichnungen aus dieser Zeit werden bei jeder späteren Prüfung untersucht.
Die Holdingstruktur und die Vermutung von Artikel 73 Absatz 5-bis
Eine verbreitete Struktur stellt eine Schweizer Holdinggesellschaft über die italienische Betriebsgesellschaft. Der Unternehmer zieht ins Tessin, bringt seine Anteile an der italienischen Gesellschaft in eine neue Schweizer Holding ein oder verkauft sie an diese und bezieht die Dividenden dann über sie. Artikel 73 Absatz 5-bis TUIR begründet eine widerlegbare Vermutung, dass ein ausländischer Rechtsträger, der beherrschende Beteiligungen an italienischen Gesellschaften hält, in Italien ansässig ist, wenn er direkt oder indirekt von in Italien ansässigen Personen kontrolliert wird oder wenn er von einem Verwaltungsrat oder einem gleichwertigen Organ verwaltet wird, das mehrheitlich aus in Italien ansässigen Personen besteht.2 Die Vermutung wird auf das Ende des Geschäftsjahres des ausländischen Rechtsträgers beurteilt, und bei natürlichen Personen werden die Stimmen der Familienangehörigen hinzugerechnet. Ist der Unternehmer tatsächlich in der Schweiz ansässig geworden und besteht der Verwaltungsrat der Holding mehrheitlich aus in der Schweiz ansässigen Personen, ist keine der Voraussetzungen erfüllt, und die Vermutung greift nicht. Bleibt er in Italien ansässig oder halten seine erwachsenen Kinder, die weiterhin in Mailand leben, die Mehrheit, greift die Vermutung. Die Holding muss dann beweisen, dass ihre strategischen Entscheidungen in der Schweiz getroffen werden.
Die Holdingstruktur wirft auch die Frage der Quellensteuer auf. Dividenden, welche die italienische Gesellschaft an eine Schweizer Holding ausschüttet, können nach Artikel 9 des Abkommens zwischen der Schweiz und der Europäischen Union über den automatischen Informationsaustausch über Finanzkonten von der italienischen Quellensteuer befreit sein, wenn die Holding während mindestens zwei Jahren mindestens 25 % gehalten hat und die Missbrauchsvoraussetzungen erfüllt sind. Kapitel F.II beschreibt die Resolution der Agenzia delle Entrate von 2023 zu diesem Punkt, und Kapitel H.III beschreibt die Verfahren. Die Entlastung steht nicht zur Verfügung, wenn die Schweizer Holding eine blosse Durchlaufgesellschaft ist oder wenn die italienischen Behörden sie als in Italien ansässig behandeln, was den Ort der Verwaltung der Holding ebenso wichtig macht wie jenen einer Betriebsgesellschaft.
Anmerkungen
- TUIR, Art. 73 Abs. 3, in der Fassung des gesetzesvertretenden Dekrets Nr. 209 vom 27. Dezember 2023, Text bei Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-i/art73.html. Die Wiedergabe folgt der Zusammenfassung der Quelle [R hinsichtlich des genauen italienischen Wortlauts]. ↩
- TUIR, Art. 73 Abs. 5-bis (Brocardi.it, oben), einschliesslich der Beurteilung auf das Ende des Geschäftsjahres und der Hinzurechnung der Stimmen von Familienangehörigen. ↩
Nur zur allgemeinen Information. Dieser Beitrag ist keine Rechts- oder Steuerberatung, ersetzt nicht die Beratung im Einzelfall und begründet kein Mandatsverhältnis. Rechtsstand: 10/2026.