FIDLEG und FINIG: die eidgenössische Architektur

Vor 2020: Selbstregulierung unter Bundesaufsicht

Bis Ende 2019 benötigte ein unabhängiger Vermögensverwalter in der Schweiz keine prudenzielle Bewilligung. Das Bundesrecht erfasste ihn nur über zwei Kanäle. Als Finanzintermediär nach dem Geldwäschereigesetz von 1997 musste er sich einer von der Aufsichtsbehörde anerkannten Selbstregulierungsorganisation anschliessen oder sich der direkten Aufsicht unterstellen. Die Selbstregulierungsorganisation prüfte dann die Einhaltung seiner Identifizierungs-, Abklärungs- und Meldepflichten. Verwaltete er kollektive Kapitalanlagen, benötigte er eine Bewilligung nach dem Kollektivanlagengesetz von 2006. Alles Übrige, von der Eignung der Anlagen bis zum Umgang mit Retrozessionen, blieb dem zivilrechtlichen Auftragsrecht und den Verhaltensregeln der Berufsverbände überlassen.¹

Die FINMA setzte ein Instrument ein, um das Niveau dieser Regelwerke anzuheben. Ihr Rundschreiben 2009/1 über die «Eckwerte zur Vermögensverwaltung» (Eckwerte zur Vermögensverwaltung) legte Mindestanforderungen fest, welche die Selbstregulierung der Verbände erfüllen musste, um als Mindeststandard für Vermögensverwalter anerkannt zu werden. Nach den Entscheiden des Bundesgerichts zu den Retrozessionen revidierte die FINMA das Rundschreiben mit Wirkung ab 1. Juli 2013, verschärfte die Regeln zum Risikoprofil der Kunden, zur Offenlegung und zu den Retrozessionen und gab den Selbstregulierungsorganisationen bis Ende 2013 Zeit, ihre Regelwerke anzupassen. Die FINMA hielt fest, der aufsichtsrechtlich durchgesetzte Standard dürfe nicht hinter den von den Zivilgerichten gesetzten Standard zurückfallen.² Eine weitere Änderung, in Kraft seit 1. August 2016, erlaubte den Abschluss von Vermögensverwaltungsverträgen in Textform, ohne eigenhändige Unterschrift.³ Im Tessin fügte das kantonale LFid für die Finanztreuhänder eine dritte Ebene hinzu, sodass ein Luganeser Vermögensverwalter vor 2020 der kantonalen Bewilligungspflicht, der Geldwäschereiaufsicht durch eine Selbstregulierungsorganisation und den Verhaltensregeln seines Verbands unterstand.

Die Entstehungsgeschichte

Die Reform, die diese Ordnung beendete, begann mit einer Vernehmlassung im Sommer 2014. Der Bundesrat verabschiedete seine Botschaft zum Finanzdienstleistungsgesetz und zum Finanzinstitutsgesetz im November 2015, und das Parlament verabschiedete beide Gesetze am 15. Juni 2018.⁴ Die Referendumsfrist lief am 4. Oktober 2018 ungenutzt ab.⁵ Der Bundesrat erliess die Finanzdienstleistungsverordnung (FIDLEV) und die Finanzinstitutsverordnung (FINIV) am 6. November 2019 und setzte das gesamte Paket auf den 1. Januar 2020 in Kraft.⁶ Erklärte Ziele waren die Stärkung des Kundenschutzes, gleich lange Spiesse für Finanzdienstleistungen und eine kohärente Aufsicht über die Vermögensverwaltung. Vorbild war die MiFID-II-Richtlinie der Europäischen Union, die seit dem 3. Januar 2018 galt, wobei die Schweiz keine Gleichwertigkeit anstrebte und die schweizerischen Regeln in vielen Einzelheiten abweichen, wie Kapitel E.IV für das Verhältnis zu Italien darlegt.⁷

Die Reform verteilte den Regelungsgegenstand auf zwei Gesetze. Das FIDLEG, SR 950.1, regelt das Verhalten aller Finanzdienstleister gegenüber ihren Kunden, seien es Banken, Wertpapierhäuser, Vermögensverwalter oder nicht beaufsichtigte Berater. Das FINIG, SR 954.1, regelt die Bewilligung und die prudenzielle Aufsicht der Finanzinstitute. Vermögensverwalter und Trustees bilden die unterste Stufe der Struktur des FINIG. Ihre Aufsicht ist teilweise an private Aufsichtsorganisationen delegiert, die von der FINMA nach Artikel 43a des Finanzmarktaufsichtsgesetzes (FINMAG) bewilligt werden.

Anmerkungen

1. Bundesgesetz vom 23. Juni 2006 über die kollektiven Kapitalanlagen (Kollektivanlagengesetz, KAG), SR 951.31, Titel und Datum gemäss https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/951.31-index.html; GwG (oben), Art. 14, geändert durch das Finanzinstitutsgesetz vom 15. Juni 2018 mit Wirkung ab 1. Januar 2020, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/955.0-14-24.html; Oliver Arter, «The new Financial Institutions Act (FinIA/FINIG) – Impact on the Activities of Trustees», MLL News, 5. Oktober 2018, https://www.mll-news.com/the-new-financial-institutions-act-finia-finig-impact-on-the-activities-of-trustees/ (Fehlen einer prudenziellen Aufsicht vor dem FINIG). ↩
2. FINMA, Medienmitteilung «Eckwerte zur Vermögensverwaltung: FINMA passt Rundschreiben an», 27. Juni 2013, https://www.finma.ch/de/news/2013/06/mm-rs-eckwerte-vermoegensverwaltung-20130627/. ↩
3. FINMA, Medienmitteilung vom 1. Juli 2016 zur Änderung des Rundschreibens 2009/1, https://www.finma.ch/de/news/2016/07/20160701-mm-rs-09-01/. ↩
4. PwC Legal, FIDLEG/FINIG – Analyse über die Anforderungen des Finanzdienstleistungs- und Finanzinstitutsgesetzes an Finanzintermediäre, 2018, https://www.pwc.ch/de/publications/2018/FIDLEG-FINIG_def_DE.pdf. ↩
5. Oliver Arter, «The new Financial Institutions Act (FinIA/FINIG) – impact on the activities of trustees», MLL News, 5. Oktober 2018 (aktualisiert am 23. Dezember 2021), https://www.mll-news.com/the-new-financial-institutions-act-finia-finig-impact-on-the-activities-of-trustees/. ↩
6. Verordnung über die Finanzinstitute vom 6. November 2019 (Finanzinstitutsverordnung, FINIV), SR 954.11, Titel und Datum gemäss https://lawbrary.ch/law/art/FINIV-v2023.01-en-art-24; Finanzdienstleistungsverordnung vom 6. November 2019 (FIDLEV), SR 950.11, Titel und Datum gemäss https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.11-index.html. ↩
7. Arter (oben) zu den Zielen der Reform; Directive 2014/65/EU (MiFID II) vom 15. Mai 2014, Titel und Datum gemäss https://eur-lex.europa.eu/eli/dir/2014/65/oj. ↩

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