Gesellschafts- und Handelsrecht: SA, Sagl, gerenti und procuratori

Società anonima und società per azioni

Die schweizerische Aktiengesellschaft heisst auf Deutsch Aktiengesellschaft, auf Französisch société anonyme und auf Italienisch società anonima. Der italienische Begriff folgt dem französischen Vorbild und dem Sprachgebrauch des italienischen Codice di commercio von 1882, der ebenfalls von der società anonima sprach. Als Italien 1942 den einheitlichen Codice civile einführte, ersetzte es diesen Begriff durch società per azioni (SpA), die Art. 2325 c.c. als Gesellschaft definiert, für deren Verbindlichkeiten nur die Gesellschaft mit ihrem Vermögen haftet.¹ Das schweizerische Recht behielt den älteren Begriff bei, sodass eine Tessiner Gesellschaft den Zusatz «SA» trägt, während ihr italienisches Gegenstück eine «SpA» ist. Für einen italienischen Leser klingt «società anonima» altertümlich und für manche leicht undurchsichtig, weil das Wort anonima an Anonymität denken lässt. Die schweizerische Bezeichnung sagt nichts über die Anonymität der Aktionäre aus, die seit den Reformen von 2015 und 2019 ohnehin in einem von der Gesellschaft geführten Aktienbuch und einem Verzeichnis der wirtschaftlich berechtigten Personen erfasst sein müssen.²

Die beiden Formen unterscheiden sich nicht nur im Namen. Die schweizerische AG verlangt ein Mindestaktienkapital von CHF 100’000, von dem mindestens CHF 50’000 einbezahlt sein müssen. Der Nennwert einer Aktie muss lediglich grösser als null sein. Die italienische SpA verlangt ein Mindestkapital von EUR 50’000, ein Betrag, der durch das Decreto-legge Nr. 91 vom 24. Juni 2014 anstelle der seit 2004 verlangten EUR 120’000 eingeführt wurde.³ Beide werden durch öffentliche Urkunde vor einem Notar gegründet und erlangen die Rechtspersönlichkeit durch die Eintragung. Die Organisationsstrukturen gehen jedoch auseinander. Die schweizerische AG hat eine Generalversammlung (assemblea generale), einen Verwaltungsrat (consiglio d'amministrazione) und, sofern sie nicht unter den gesetzlichen Voraussetzungen darauf verzichtet, eine externe Revisionsstelle (ufficio di revisione). Die italienische SpA wählt zwischen drei Organisationsmodellen; das traditionelle Modell verbindet einen Verwaltungsrat mit einem collegio sindacale gesetzlicher Rechnungsprüfer, welche die Rechtmässigkeit der Geschäftsführung überwachen, während die externe Revision einem revisore legale oder einer Revisionsgesellschaft übertragen wird.⁴ Das schweizerische ufficio di revisione entspricht dem italienischen revisore legale, und das schweizerische Recht kennt keine sindaci.

Società a garanzia limitata und società a responsabilità limitata

Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung veranschaulicht die Abweichung noch deutlicher. Das schweizerische Recht nennt sie società a garanzia limitata (Sagl), ein Begriff, der die deutsche Gesellschaft mit beschränkter Haftung über die Vorstellung einer beschränkten Garantie wiedergibt. Das italienische Recht nennt die entsprechende Form società a responsabilità limitata (Srl), die wörtliche Wiedergabe des deutschen Begriffs. Die schweizerische GmbH verlangt ein Stammkapital von mindestens CHF 20’000, das vollständig einbezahlt sein muss, und ist in Art. 772 bis 827 OR geregelt.⁵ Die italienische Srl verlangt in der Regel ein Kapital von EUR 10’000; seit dem Gesetz Nr. 99 vom 9. August 2013 können die Gründer jedoch ein niedrigeres Kapital von mindestens einem Euro festsetzen, das dann vollständig in bar einbezahlt werden muss und mit der Pflicht zur Bildung einer Reserve verbunden ist.⁶ Die vereinfachte italienische Srl hat somit kein schweizerisches Gegenstück. Ein italienischer Unternehmer, der erwartet, eine Tessiner Gesellschaft mit einem Franken Kapital gründen zu können, wird enttäuscht.

Für die Geschäftsführung der GmbH wird ein Begriff verwendet, der im italienischen Gesellschaftsrecht keine technische Bedeutung hat. Nach Art. 809 OR üben die Gesellschafter die Geschäftsführung gemeinsam aus, sofern die Statuten nichts anderes vorsehen. Die mit der Geschäftsführung betrauten Personen heissen gerenti. Jeder gerente ist zur Vertretung der Gesellschaft berechtigt.⁷ In der italienischen Srl sind die Geschäftsführer die amministratori, die einen Verwaltungsrat (consiglio di amministrazione) bilden oder als Alleingeschäftsführer (amministratore unico) handeln können. Im italienischen Alltag ist ein gerente der Leiter eines Ladens, einer Bar oder einer Tankstelle, meist eine Person, die einen Betrieb führt, der einem anderen gehört. Ein italienischer Kunde, dem gesagt wird, er werde gerente seiner Tessiner GmbH, kann die Stellung deshalb unterschätzen, die im schweizerischen Recht die vollen Sorgfalts- und Treuepflichten eines Organs und die damit verbundene Haftung mit sich bringt. Die Verwechslung gibt es auch in umgekehrter Richtung. Ein rechtsvergleichender Beitrag auf einem italienischen Steuerportal, der die Unterschiede zwischen Sagl und Srl im Übrigen zutreffend erklärt, führt einen consiglio di amministrazione unter den Organen der Sagl auf und überträgt damit das Vokabular der AG und der italienischen Srl auf eine schweizerische Rechtsform, deren Gesetz von gestione und gerenti spricht.⁸

Anmerkungen

1. Codice di commercio vom 31. Oktober 1882, Art. 76 ff. (società anonima). Art. 2325 Abs. 1 c.c.: «Nella società per azioni per le obbligazioni sociali risponde soltanto la società con il suo patrimonio», Brocardi.it, «Art. 2325 Codice civile – Responsabilità», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quinto/titolo-v/capo-v/sezione-i/art2325.html. Zur Haftungsregel der Srl, die Art. 2462 c.c. gleich formuliert, vgl. Brocardi.it, «Art. 2462 Codice civile», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quinto/titolo-v/capo-vii/sezione-i/ art2462.html. ↩
2. OR, Art. 697j, mit der Fussnote zum amtlichen Text: eingefügt durch Ziff. I 2 des Bundesgesetzes vom 12. Dezember 2014 zur Umsetzung der 2012 revidierten Empfehlungen der Groupe d’action financière (AS 2015 1389) und geändert durch Ziff. I 1 des Bundesgesetzes vom 21. Juni 2019 zur Umsetzung von Empfehlungen des Globalen Forums über Transparenz und Informationsaustausch für Steuerzwecke (AS 2019 3161), gemäss der französischen Fassung der Fussnote in Kraft seit 1. November 2019, https://www.droit-bilingue.ch/fr-it/2/22/220-697j-985.html. Vgl. Kapitel G.IV. ↩
3. Staatssekretariat für Wirtschaft (SECO), KMU-Portal, Confronto delle forme giuridiche (2023), https://www.kmu.admin.ch/dam/kmu/it/dokumente/savoir-pratique/formes-juridiques/ rechtsformenvergleich-tabelle.pdf.download.pdf/ITAL_2023_Rechtsformenvergleich.pdf (AG: CHF 100’000, davon CHF 50’000 einbezahlt; Nennwert einer Aktie grösser als null); Brocardi.it, «Art. 2327 Codice civile – Ammontare minimo del capitale», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quinto/titolo-v/capo-v/sezione-i/art2327.html (EUR 50’000 seit D.L. 91/2014, umgewandelt durch Gesetz 116/2014; zuvor EUR 120’000). ↩
4. KMU-Portal, Confronto delle forme giuridiche (oben). Die drei Organisationsmodelle der SpA (traditionell, dualistisch und monistisch) sind in Art. 2380 ff., 2409-octies ff. und 2409-sexiesdecies ff. c.c. geregelt, das collegio sindacale in Art. 2397 ff. c.c., vgl. Brocardi.it, Codice civile, Libro V, Titolo V, Capo V, Sezione VI-bis, «Dell'amministrazione e del controllo», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quinto/titolo-v/capo-v/sezione-vi-bis/. ↩
5. KMU-Portal, Confronto delle forme giuridiche (oben) (GmbH: CHF 20’000; Art. 772–827 OR; öffentliche Urkunde und Eintragung im Handelsregister); KMU-Portal, «Forma giuridica: società a garanzia limitata (Sagl)», https://www.kmu.admin.ch/it/forma-giuridica-societa-a-garanzia-limitata-sagl (Kapital vollständig einzubezahlen, Art. 774 OR). ↩
6. Brocardi.it, «Art. 2463 Codice civile – Costituzione», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quinto/titolo-v/capo-vii/sezione-i/art2463.html (EUR 10’000; niedrigeres Kapital von mindestens EUR 1 nach der Änderung durch Gesetz Nr. 99/2013, mit vollständiger Bareinzahlung und Reservepflicht). ↩
7. KMU-Portal, «Forma giuridica: società a garanzia limitata (Sagl)» (oben), mit Zitat von Art. 809 OR: «I soci esercitano in comune la gestione della società a meno che non sia diversamente disciplinato dagli statuti». ↩
8. Federico Migliorini, «SAGL svizzera vs SRL italia», Fiscomania, 8. Juli 2024, https://fiscomania.com/sagl-svizzera-vs-srl-italia/. ↩

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